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【知产犯罪】---《侵犯商业秘密罪》

时间:2018-10-30 16:30:31

侵犯商业秘密罪---法律规定

一、定义

有下列侵犯商业秘密行为之一,给商业秘密的权利人造成重大损失的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金;造成特别严重后果的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金:

1、以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密的;

2、披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密的;

3、违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求,披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密的。 明知或者应知前款所列行为,获取、使用或者披露他人的商业秘密的,以侵犯商业秘密论。 本条所称商业秘密,是指不为公众所知悉,能为权利人带来经济利益,具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。 本条所称权利人,是指商业秘密的所有人和经商业秘密所有人许可的商业秘密使用人。

单位犯本罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,依照本节各该条的规定处罚。

二、立案标准

侵犯商业秘密,涉嫌下列情形之一的,应予立案追诉:  

1、给商业秘密权利人造成损失数额在五十万元以上的;  

2、因侵犯商业秘密违法所得数额在五十万元以上的;  

3、致使商业秘密权利人破产的;  

4、其他给商业秘密权利人造成重大损失的情形。

三、特别严重后果的认定

给商业秘密的权利人造成损失数额在二百五十万元以上的,属于刑法第二百一十九条规定的造成特别严重后果,应当以侵犯商业秘密罪判处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金。

单位实施刑法第二百一十三条至第二百一十九条规定的行为,按照本解释规定的相应个人犯罪的定罪量刑标准的三倍定罪量刑。  

四、共犯认定

第十六条 明知他人实施侵犯知识产权犯罪,而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件,或者提供生产、经营场所或运输、储存、代理进出口等便利条件、帮助的,以侵犯知识产权犯罪的共犯论处。

 

侵犯商业秘密罪---裁判要点

1、商业秘密,是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。

商业秘密权的主体可以是法人、单位,或者是个人。

2、有关信息不为其所属领域的相关人员普遍知悉和容易获得,应当认定为不为公众所知悉。  

具有下列情形之一的,可以认定有关信息不构成“不为公众所知悉”:  

(1)、该信息为其所属技术或者经济领域的人的一般常识或者行业惯例;  (2)、该信息仅涉及产品的尺寸、结构、材料、部件的简单组合等内容,进入市场后相关公众通过观察产品即可直接获得;  

(3)、该信息已经在公开出版物或者其他媒体上公开披露;  

(4)、该信息已通过公开的报告会、展览等方式公开;  

(5)、该信息从其他公开渠道可以获得;  

(6)、该信息无需付出一定的代价而容易获得。

3、权利人为防止信息泄漏所采取的与其商业价值等具体情况相适应的合理保护措施,应当认定采取了保密措施
人民法院应当根据所涉信息载体的特性、权利人保密的意愿、保密措施的可识别程度、他人通过正当方式获得的难易程度等因素,认定权利人是否采取了保密措施。

4、具有下列情形之一,在正常情况下足以防止涉密信息泄漏的,应当认定权利人采取了保密措施:  

(1)、限定涉密信息的知悉范围,只对必须知悉的相关人员告知其内容;  

(2)、对于涉密信息载体采取加锁等防范措施;  

(3)、在涉密信息的载体上标有保密标志;  

(4)、对于涉密信息采用密码或者代码等;  

(5)、签订保密协议;  

(6)、对于涉密的机器、厂房、车间等场所限制来访者或者提出保密要求;  

(7)、确保信息秘密的其他合理措施。

5、通过自行开发研制或者反向工程等方式获得的商业秘密,不认定为侵犯商业秘密行为。
反向工程,是指通过技术手段对从公开渠道取得的产品进行拆卸、测绘、分析等而获得该产品的有关技术信息。当事人以不正当手段知悉了他人的商业秘密之后,又以反向工程为由主张获取行为合法的,不予支持。

6、商业秘密中的客户名单,一般是指客户的名称、地址、联系方式以及交易的习惯、意向、内容等构成的区别于相关公知信息的特殊客户信息,包括汇集众多客户的客户名册,以及保持长期稳定交易关系的特定客户。

7、客户基于对职工个人的信赖而与职工所在单位进行市场交易,该职工离职后,能够证明客户自愿选择与自己或者其新单位进行市场交易的,应当认定没有采用不正当手段,但职工与原单位另有约定的除外。

二、侵犯商业秘密行为

1、经营者不得采用下列手段侵犯商业秘密:

(1)、以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密;
  

(2)、披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密;
  

(3)、违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求,披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。

 

2、第三人明知或者应知前款所列违法行为,获取、使用或者披露他人的商业秘密,视为侵犯商业秘密。

三、侵犯商业秘密罪与非罪的界定

1、侵权行为不涉及商业秘密的,则不构成侵犯商业秘密罪。此为实践中律师的辩护要点。

2、侵权行为造成受害人损失是否严重,如果损失没有达到立案标准,则不构成侵犯商业秘密罪。


 

侵犯商业秘密罪法律问题咨询解答

王某、李某系A公司员工,负责X系统开发。后王某、李某合意辞职并成立新公司,经营与原公司相同业务。公司成立后,原单位客户委托王某、李某为其开发X系统,王某、李某在其为原单位开发系统的基础上,对部分模块的源代码予以修改安装。后原单位报案,王某、李某涉嫌侵犯商业秘密罪被拘押。法院经审理,认为涉案系统文件属于A公司商业秘密,王某、李某虽然对部分模块的源代码予以修改,但经鉴定可以认为是对A公司系统程序的复制,并且造成了A公司重大财产损失,王某、李某的行为构成侵犯商业秘密罪。

2员工辞职后成立新公司向原公司客户销售产品构成犯罪。

张某长期负责A公司的销售工作。后张某辞职成立新的B公司,不久原公司3个分地区的销售主管亦辞职,到张某成立的B公司任职。自从张某辞职后,A公司销售业绩直线下降,A公司经调查核实,得知原客户采用了张某新成立的B公司产品,原因是采购价格低于A公司的销售价格。A公司向公安机关报案,张某及3个分地区的销售主管因涉嫌侵犯商业秘密罪被起诉。法院经审理认为,张某及3名被告人掌握A公司的产品的成本价、警戒价及客户信息,4名被告人以低于A公司的销售价格向A公司原客户销售同样的产品,其行为构成了侵犯商业秘密罪,应予惩罚。

3、在公司任职期间出售自己设计的图纸,可能构成侵犯商业秘密罪

对自己任职期间设计的图纸出售,是否构成侵犯商业秘密罪,分两种情形。一是当公司将包括该设计图纸所载技术特征的技术成果申请专利的,而且专利申请已经公开的,则不会构成侵犯商业秘密罪。如果专利申请还没有公开,则可能构成侵犯商业秘密罪。二是当公司不准备将涉及设计图纸的产品或者方法申请专利,而是作为公司的商业秘密予以保护的,如果造成公司损失严重,则构成侵犯商业秘密罪。如果公司损失没有达到严重后果,则不构成侵犯商业秘密罪,但应该承担民事责任。王某为XX公司的技术主管,负责产品设计开发。一日,另一公司的刘某联系王某跳槽,王某回绝,但王某同意将其设计的开发产品图纸复制一份给刘某,刘某给予王某10000元补偿。后来,王某又将几份图纸给予刘某。本案在法院审理阶段,王某辩称图纸是他本人自己设计的,不属于公司的商业秘密,不构成犯罪。法院经审理认为,产品设计图纸属于公司所有,而且公司将其作为商业秘密予以保护,并且造成公司损失严重,其行为构成侵犯商业秘密罪。本案中,如果王某将公司分配的研发任务完成,但尚未提交给公司,此时将图纸出售是否构成侵犯商业秘密罪,则存在争议。

4、如何认定侵犯商业秘密罪所造成的损失

法律规定侵犯商业秘密,造成权利人损失50万元以上的,应追究其刑事责任。所以如何认定侵犯商业秘密行为造成权利人损失很关键。权利人损失首先应以权利人的产品因侵权所造成销售总量减少的总数乘以每件产品的合理利润所得之积计算。其次权利人销售总量减少数量难以确定的,侵权产品在市场上销售的总数乘以每件产品的合理利润所得之积可以视为权利人因被侵权所受到的损失。第三,上述计算损失数额,已经扣除了营业成本、费用及营业税金,但不应再扣除企业所得税。第四,如果权利人损失难以计算,可以侵权人因侵权所获利益为准。第五,一般侵权人所获利益以营业利润为准计算,但对于完全以侵权为业的侵权人,其所得利益按销售利润计算。第六,权利人因侵权所受损失和侵权人获益均无法确定时,可以通过鉴定机构对商业秘密价值进行评估。第七,权利人损失可以参照许可使用费确定。第八,商业秘密的研发费用可作为权利人损失计算的参考。

5、反向工程在侵犯商业秘密罪中的抗辩

市场上公开销售的产品有的较容易通过反向工程获得其相关技术参数,有的通过反复拆卸组装也不能获得产品的相关技术参数。对前者可以反向工程抗辩无罪,对后者当然也可以通过反向工程抗辩,但无论前者还是后者,都应该通过司法鉴定产品技术特征是否为公知技术来最终确定。实践中有的公司将产品申请专利,而有的公司不愿把产品或者方法申请专利,其考虑因素就是基于反向工程和专利保护期限。所以,对以反向工程抗辩的,侦查机关都会进行相关鉴定的。

6、商业秘密被盗后公司的营业收入并未减少时,侵犯商业秘密罪的认定

商业秘密被侵犯后,商业秘密权利人的损失包括直接损失和家姐损失。营业收入的减少属于直接损失,预期利益的损失属于间接损失,此外市场竞争优势的丧失也属于间接损失范围。公司商业秘密被侵犯后,营业损失未减少,只是暂时未减少,减少可能在一段时间以后就会表现出来。有时市场份额减少在很长一段时间都不会体现出来,但仍然可以构成侵犯商业秘密罪。北京某公司生产一种化学制剂,其生产工艺及技术配方仅夏某等4名技术人员掌握。后方某邀请夏某离职与其共同创业,夏某同意后申请离职,离职时与原单位签订了保密协议,承诺保守公司商业秘密并两年内不到生产同类产品公司就职。夏某离职后很快到江苏的一家公司任职产品研发工作,并很快推出同类产品上市销售。该案审理查明,北京公司的营业收入并未减少,因为其产品目前销售范围多在北方,而夏某新公司销售产品范围多在南方,所以北京公司营业收入并未减少。鉴此,对夏某等是否达到犯罪构成的50万元损失条件问题,存在两种意见,一种认为夏某不构成犯罪,另一种意见认为应以商业秘密评估价值为准认定是否构成犯罪。最终,法院以鉴定机构对商业秘密价值的评估价值180万元为依据,判决夏某行为构成侵犯商业秘密罪。

7、技术配方偶合在侵犯商业秘密罪中的抗辩

技术配方偶合和自主研发是商业秘密犯罪中常见的抗辩理由。对此,如果商业秘密权利人没有证据证明行为人有接触其商业秘密的可能,则不构成侵犯商业秘密罪,甚至连民事责任承担都证据不足。如果商业秘密权利人有证据证明行为人能够接触并知悉商业秘密,则需首先证明商业秘密是否已经属于公知技术,在不属于公知技术的情况下,再证明产品是否相同,最后还需证明技术配方是否相同,在上述条件下,才能进一步判定行为人是否构成侵犯商业秘密罪。李某在一建筑材料公司任生产部主管,该公司生产一种新型涂料,李某知悉该涂料技术配方。李某妻子注册成立一家科技公司,生产同样的涂料。本案焦点有李某妻子是否知悉权利人商业秘密、李某妻子关于涂料系其公司技术人员自行研发,与权利人涂料配方相同纯属耦合 。法院审理认为,李某夫妻关系正常,李某知悉商业秘密,李某妻子是否知悉商业秘密不影响共同犯罪构成,两种涂料经鉴定相同,此种相同不存在偶合,李某二人构成侵犯商业秘密罪。

8、销售代理终止的损失属于侵犯商业秘密的直接损失

侵犯商业秘密损失的计算原则依次是权利人损失、侵权人获益、许可使用费参考等,在权利人损失的计算时按照权利人销售减少的总量乘以单件产品的合理利润,在权利人销售产品减少的总量无法确定时,侵权人销售侵权产品的数量视为权利人销售产品减少的总量,侵权人侵权产品销售总量的数额不是计算的唯一依据,还应考虑其他因素,如商业秘密权利人销售代理终止的损失等。某公司生产一种机电产品,该公司职工段某离职后未遵守保密协议,与他人成立公司生产同样产品销售,致使该公司在东北地区的销售总代理终止合作。案件审理查明,侵权人销售侵权产品总共收入40万元,而权利人终止销售总代理的损失为100万元。法院最终没有采信侵权人其销售获益小于50万元的抗辩意见,而是认定权利人损失100万元,段某构成侵犯商业秘密罪。

9、侵犯商业秘密罪中的司法鉴定问题

侵犯商业秘密罪中主要涉及的司法鉴定种类有:涉案商业秘密是否公知的鉴定,侵权行为人的技术方案或者生产工艺、技术配方等与涉案商业秘密是否相同,涉案商业秘密价值鉴定等。对公安机关委托鉴定的鉴定结论有异议的,可以申请复核或者重新鉴定。在实践中,存在鉴定结论互相矛盾的情况,对此,往往还需要再次鉴定,最终确定对鉴定意见是否采信。

10、只是泄露商业秘密,但没有人生产销售同样产品,也构成侵犯商业秘密罪

我国刑法规定披露商业秘密属侵犯商业秘密行为一种,对外泄露商业秘密,如果造成权利人损失严重的,构成侵犯商业秘密罪。此种情况下的权利人损失不是以市场上销售减少总量乘以合理利润为计算方法,此时权利人的损失可以参考评估机构对商业秘密市场价值的评估结论,也可以参考权利人关于商业秘密研发费用来确定。实践中发生夫妻双方因感情不和要离婚,男方不同意离婚,女方百般刁难男方,女方居然有一天将男方U盘里男方公司的商业秘密发到网上,女方的行为涉嫌侵犯商业秘密罪。

11、窃取商业秘密后尚未生产出产品,同样可以构成侵犯商业秘密罪

我国刑法规定以盗窃、利诱、胁迫或者以其他不正当手段获取权利人商业秘密的属于侵犯商业秘密行为。虽然窃取商业秘密后尚未生产出产品,但只要窃取了权利人的商业秘密,就造成了权利人的损失,此种情况的损失应以商业秘密评估价值或者许可使用费为参考确定。

12、被窃取商业秘密的知情受益单位构成共同犯罪

在侵犯商业秘密罪案件中,大部分是因职工跳槽引起的,职工跳槽的新单位与跳槽职工如果对获取商业秘密没有合谋,但单位使用时明知或者应知是以不正当手段获取的商业秘密,则单位构成侵犯商业秘密罪,而且单位应对商业秘密权利人的损失承担连带民事赔偿责任;如果单位对获取商业秘密没有主观故意,使用跳槽职工以不正当手段获取的商业秘密又不知情,则单位不构成侵犯商业秘密罪,而且无需承担侵犯商业秘密的民事赔偿责任。某重型机械公司对其研发的一种产品的设计图纸以商业秘密予以保护,该公司一名技术人员在无意中发现了该设计图纸并私下复制,后该职工离职到外地的一家公司任职。该跳槽职工在新公司任技术主管,任职期间利用其复制的图纸很快完成了3项任务。原公司发现后报案。该案经法院审理,认为跳槽职工的新单位对使用涉案商业秘密应明知,该单位构成共同犯罪,并承担连带赔偿责任2800万元。

13、侵犯商业秘密罪中的客户信息并非要求绝对没有公开

商业秘密中的客户信息是指经过权利人投入人力、物力予以开发,并体现权利人智慧的深度客户信息,此种客户信息属于权利人的智力成果。构成商业秘密的客户信息不限于很多,仅一个客户信息也是商业秘密。构成商业秘密的客户信息不限于交易历史多久,即使一单交易还没有完成,也可以构成商业秘密。构成商业秘密的客户信息不限于无人知晓,即使很多人都知道,也可能构成商业秘密。所以,商业秘密罪案件中关于客户信息是否属于商业秘密的辩护要结合具体情况。某建材供应商一直与施工单位洽谈合作事宜,并由公司一名副总负责,连续几次该副总在董事会上汇报时都说没有进展。不久该副总辞职,到另一建材公司任职。后施工单位与副总的新单位订立了建材供应合同。在该侵犯商业秘密罪案件中,施工单位需要建材在一定范围内是公开的,但该副总的行为仍然构成侵犯商业秘密罪。

14、技术入股与侵犯商业秘密罪

入股技术分专利技术和非专利技术,专利技术入股后在原专利技术的范围内不存在侵犯商业秘密问题,以非专利技术入股后会发生侵犯商业秘密的行为。非专利技术入股后,非专利技术的所有权人为新成立的公司,原非专利技术持有人对非专利技术不再享有任何权利,如果原非专利技术持有人私自披露、使用或者允许他人使用该非专利技术,则可能构成侵犯商业秘密罪。董某以其持有的一项非专利技术入股与他人成立公司,公司经营业绩可观,董某决定另立公司,遂私下以亲戚名义成立了新公司,销售同样产品。董某的行为如果造成原单位损失严重,则其构成侵犯商业秘密罪。

15、竞业禁止与侵犯商业秘密罪

竞业禁止与侵犯商业秘密没有任何关系。竞业禁止协议一般不包括保密约定,竞业禁止期内,原单位没有按约定支付离职职工竞业禁止补偿,离职职工可以不遵守竞业禁止约定,但离职职工必须遵守保密约定,如违反保密约定造成原单位损失严重的,则构成侵犯商业秘密罪。竞业禁止期满,离职员工仍然应保守原单位的商业秘密,因竞业禁止期满,并不代表保密期满,如果离职员工违反保密约定同样构成侵犯商业秘密罪。竞业禁止期满后,离职员工可以到与原单位存在竞争关系的单位任职,离职员工在原单位工作期间掌握的工作技能等不属于原单位的商业秘密,原单位不能据此追究离职员工侵犯商业秘密罪。

16、公知信息的组合可以成为商业秘密

公知信息不属于商业秘密,但公知信息的组合因具有新颖性、创造性,凝聚了权利人的智慧劳动,组合后的公知信息可以成为商业秘密,侵犯商业秘密的行为构成侵犯商业秘密罪。在一大型机械设计图纸侵犯商业秘密罪案件中,被告人抗辩涉案信息不属于商业秘密的理由既是涉案商业秘密信息是由公知信息组合而成,法院依据鉴定机构关于涉案信息属于商业秘密的鉴定结论,依法判决被告人犯侵犯商业秘密罪。

17、侵犯商业秘密罪与保密协议

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